股权代持对家族传承的风险

资管之家综合 admin
2019-10-11 07:09

什么是股权代持

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股权代持一般涉及隐名股东(即实际出资人)和显名股东(即代持人),是股权的实际出资人借用他人名义设立公司或者以他人名义出资,但在公司章程、股东名册和工商登记中记载为他人的名义。

实际出资人为什么要委托他人代持股份

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(一)我国相关法律、法规、部门规章明确规定,特定身份(公务员、警察)或职业主体(证券公司从业人员)不能成为股东。

(二)委托他人代持股权的其他情形。比如,逃避债务、规避竞业禁止义务、为其投资的其他企业提供融资担保、不希望配偶和子女知情、保护小股东的利益及规避股东人数的上限,减少因离职造成股权的频繁变更、利益输送等。

股权代持有什么法律风险

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(一)如果双方当事人的股权代持协议不明确,实际出资人的股东身份可能不被法院认可。

比如,实际出资人刘某主张其为江苏公司王某名下股权的实际出资人,与王某之间属于股权代持关系,请求确认刘某为股权所有人,王某配合办理相关股权变更登记手续。刘某向法院提交了银行转账凭证、证人证言及其他书面证据材料。但法院经审理认为:单方法律行为不能建立委托代持股权关系,刘某未提交与王某之间关于建立委托或代持股权关系,双方形成共同意思表示或实际形成事实代持股权关系的直接证据,提交的间接证据未能形成完整的证据链,不具有排他性。最终刘某的主张没有得到法院的支持。王某与刘某之间的资金往来虽然实际存在,但只能另案处理。

(二)即使股权代持协议合法有效,实际出资人也不得以其是隐名股东为由,排除公司债权人对该股权的强制执行。

比如,王某发起设立一家长春公司,詹某代王某持有公司10%股权,王某为实际出资人。因詹某与第三人刘某发生纠纷,法院冻结登记在詹某名下的10%股权。王某提出异议,主张10%股权为其所有,请求停止执行上述股权。法院审理认为:股权代持协议仅具有内部效力,隐名股东对外不具有公示股东的法律地位,不得以内部股权代持协议有效为由对抗外部债权人对显名股东的正当权利。

(三)即使证明为股权代持关系,实际出资人请求登记为股东的,也应获得公司其他股东半数以上同意。

比如,王某以公司为被告,请求确认其为公司股东及其持股比例。其诉讼请求能否获得支持,取决于王某与公司的出资关系及公司股东是否同意。实际出资人未经公司其他股东过半数以上同意,请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的,人民法院不予支持。可见实际出资人请求登记为股东的,应获得公司其他股东半数以上同意。

(四)显名股东因负债导致所持的股权被查封、冻结和强制执行。

比如,周某前后投入4千多万借款隐名持有徐州一家银行的股权,结果该股权因被代持的民企朋友负债且违规抵押而被多家法院查封,周某就此卷入两年多的股权官司当中。

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